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网上真人龙虎案例分析︱胡某非法开展医疗美容
浏览: 发布日期:2019-08-11

  网上真人龙虎案例分析︱胡某非法开展医疗美容涉刑移送案年5月31日12:30,市卫生监督所接到群众线索:开发区西关街道某大厦601室有一年轻姑娘正开展非法医疗美容活动,希望予以查处。市卫生监督所立即启动应急联动机制,联系属地派出所民警协助控制现场。检查发现该处虽已无顾客,但诊疗痕迹明显,单身公寓内摆放有美容床两张,置物架上摆放有氯化钠注射液空瓶,已启用的麻舒痛乳膏,已拆封的装利多卡因注射液,已拆盒使用的一次性使用无菌注射器若干等药品器械;置物架上悬挂的塑料桶中丢弃有使用后的一次性手套、纱布、注射器及针头、棉签等废物;墙脚两纸板箱内丢弃有已使用的包装标识为“MEDITOXIN®”粉红色包装的药品空瓶2只,利多卡因注射液空瓶1只,已使用的一次性注射器(含针头)2支,使用后的一次性手套、纱布若干;墙角冰箱内存放有未使用的标识为“MEDITOXIN®”粉红色外包装药品8盒,标识为“NABOTA®”绿色外包装药品4盒,标识为“BOTULAX®”已开封未使用白色包装药品1盒,已打开包装标识为“Hyaluronidase”药品1支,标签标识为韩文的棕色安剖瓶装针剂12支。室内还发现有医用离心机、人体静脉采血管92支(100支装),标有韩文标签的蛋白线等药品器械。当事人胡某对现场发现的药品,竭力辩解,说标识外文的产品自己用的,是化妆品不是药品。执法人员凭经验已能判断上述药品,但因为毕竟是外文,现场笔录等文书上都是客观描述,并当即联系了取得认定资质的翻译机构,确认了几款肉毒素的品种。经查,当事人胡某未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》,在市区某大厦601室公寓开展注射肉毒素等医疗美容活动,其行为违反《执业医师法》第十四条第二款,涉嫌非医师行医,市卫建委于当日对胡某以涉嫌非医师行医受理立案。

  同时,因胡某经营的三款肉毒素等药品,无法提供药品生产许可、进口产品批准文号,来源不明。市卫健委于检查当日将胡某涉嫌销售假药的线索移送公安机关,并向公安机关移交了案件的全部材料;公安机关同日对胡某涉嫌生产、销售假药线索予以受理并立案侦查,目前已移送检察机关提起公诉。

  胡某涉嫌未取得医师资格证书、医师执业证书开展非法医疗美容活动的同时,涉嫌生产、销售假药犯罪,公安机关已受理立案,依据《中共中央办公厅 国务院办公厅转发国务院法制办等部门〈关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见〉的通知》(中办发【2011】8号)第一条第(三)项之规定,在公安机关未决定撤销该案的情况下,市卫健委暂不给予其行政处罚。

  近年来,随着公众对改善自身形象的需求不断增加,医疗美容项目随之增多,有些不法人员开始借助一些非法医疗美容形式敛财,特别是违规使用注射用透明质酸钠、肉毒素等“微整形”项目,给百姓的医疗安全带来较大隐患。本案能顺利查处违法行为,关键在于:

  非法医美多藏身于居民楼、工作室等隐蔽场所,还有的非法行医者“上门服务”,或者到酒店做整形,“打一枪换一个地方”,加剧了监管打击的难度。市卫健委高度重视非法行医打击工作,开通书面、电话、传真、网络等多种形式的投诉举报渠道,并设立非法行医举报奖励制度,根据举报人对举报事实的举证、协查的程度和被举报者的违法轻重程度,给予相应奖励。

  本案在收到投诉举报线索后,经过细致分析研判,认为非法医美活动中,很可能涉及销售假药等犯罪行为,因而提前与公安机关沟通联系,充分发挥部门联动工作机制,利用各部门的资源进行线索调查,优势互补。此外,由于本案非法行医的场所是在公寓内,更需要借助公安机关入户登记人口信息等便利条件,行政执法人员才得以成功进入公寓内,并在公安机关的配合下,第一时间控制现场及有关人员。由于本案在调查阶段就邀请公安提前介入,因而一经发现违法行为涉嫌刑事犯罪,行政部门与公安机关第一时间在部门联动基础上,明确分工,各司其职,24小时内,顺利完成了案件移送、公安受理立案,真正做到无缝衔接、无障碍移送,有效提高执法效率,彰显执法权威。

  本案现已全案移送公安机关处理,行政处罚暂告一段落,但对于一个违法行为同时涉嫌行政违法和刑事犯罪或多个违法行为分别涉嫌行政违法和刑事犯罪能否一并移送公安机关追究刑事责任值得进一步讨论。

  根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》(以下简称《规定》)第三条“行政执法机关在依法查处违法行为过程中,发现……涉嫌构成犯罪,依法需要追究刑事责任的,必须依照本规定向公安机关移送”以及《中共中央办公厅 国务院办公厅转发国务院法制办等部门〈关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见〉的通知》(以下简称《通知》)第一条第(三)项“行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件,应当移交案件的全部材料,同时将案件移送书及有关材料目录抄送人民检察院。行政执法机关在移送案件时已经作出行政处罚决定的,应当将行政处罚决定书一并抄送公安机关、人民检察院;未作出行政处罚决定的,原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后,再决定是否给予行政处罚”之规定,引申出两个问题:

  问题一,如本案胡某仅涉嫌非医师行医的违法和犯罪问题,根据《执业医师法》第三十九条“未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的……构成犯罪的,依法追究刑事责任”之规定,则应将案件移送公安机关追究刑事责任,并视后续处理情况再决定是否给予行政处罚,此为行政处罚与刑罚竞合的处理,即同一违法行为同时触犯了行政法律法规和刑法,网上真人龙虎行政处罚与刑罚合并适用,其具体规则是:行政机关受理某一案件时若发现违法行为已构成犯罪的,应移送公安机关追究当事人的刑事责任。根据《通知》的规定,若未作出行政处罚决定的,在不构成犯罪或免予刑罚的情况下,再决定是否给予行政处罚。此种情况下,对于行政违法案件已全案移送公安机关处理,能否自行结案?若先结案,而最终当事人不构成犯罪或免予刑罚,行政机关能否重新启动已结案的案件?回退到案件调查程序,最终作出行政处罚,如此,其程序的合法性值得商榷;若案件不结案,那么就行政处罚程序而言,立案后,要等待公安、检察院、直至法院的最终审判结果再确定是否作出行政处罚,是否存在超出办案时限问题的问题?

  问题二,本案复杂点在于行政机关在查处胡某涉嫌非医师行医的同时,发现其涉嫌生产、销售假药犯罪,实质为多个违法行为分别涉嫌行政违法和刑事犯罪,理论上不存在行政处罚与刑罚竞合问题。但在一方面,广义理解《规定》的要求,不论是同一违法行为还是多个违法行为,只要发现涉嫌犯罪,必须依规定向公安机关移送;另一方面,根据《通知》要求,行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件,应当移交案件的全部材料,因而,行政执法人员在办案实践中更倾向的做法是当事人多个违法行为只要有其中一个涉嫌犯罪,即全案移送公安机关处理。但此种做法亦有待考究。行政处罚固然不得代替刑事处罚,而刑事处罚是否又能全面涵盖行政处罚?就刑罚与行政处罚的种类及功能来看,刑法种类包括人身罚和财产罚;而行政处罚种类包括了人身罚、财产罚、申诫罚和行为罚。可见,仅适用刑法规定的刑罚在有些情况下不足以消除违法行为人犯罪的全部危害后果,也不足以彻底纠正行政违法行为。

  可见,无论是行政法规还是规范性文件中的有关规定,还是具体的衔接执法实践中做法都不尽一致,这无疑会给行刑衔接带来一定的困境,因此,应尽快完善相应的法律法规。

  以上为陈夏琳 游祖平根据实际案例,结合现行法律、法规书写的案例分析,感谢交流分享。

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